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公司成立后,设立公司协议对股东是否还有约束力?

作者:jcmp      发布时间:2021-04-28      浏览量:0
一般认为,设立公司协议是在公司成立前形成

一般认为,设立公司协议是在公司成立前形成的,在公司成立后其使命已完成,对成立后的公司及股东应不再有约束力。公司成立后,公司章程、股东会决议、董事会决议是公司运营的主要法律文件。公司章程,在公司中具有宪章或者是总合同的地位,对股东权益及公司的经营管理等原则性问题作出规定。股东会是公司的最高权力机关,决策股东及公司运营中的重大事项。董事会是受股东委托经营管理公司的机关,决策公司经营中的具体事项。公司成立后,一整套完备的公司治理机制重新规定了公司运营及股东权益等问题,无论是从内容上、时间上,还是效力上均取代了设立公司协议的地位,设立公司协议已经履行完毕,不应对股东等再有约束力。但是,实务中的情况比较复杂,对有些特殊情形,可以认定设立公司协议对股东仍然有约束力。

有两种类型的公司,设立公司协议在公司成立后可能仍然具有法律效力:一种是小型的封闭公司,另一种是中外合资经营企业。

(一)小型的封闭公司

有些小型封闭公司,对一些事项,股东习惯事先说清楚,而成立后的公司章程等在公司中并没有重要地位。实务中,下列几种情况可以考虑设立公司协议对股东仍有约束力:

第一,公司没有有效的章程和股东会决议。 公司章程应是在公司设立阶段制作并经全体发起人股东一致同意并签署的文件,但在实务中,有的小型公司,发起人股东往往将章程看做是设立公司时应提交登记机关的申请文件,系应对政府批准设立公司的,没有将章程和自己的权益挂钩。公司章程,往往是根据公司登记机关提供的格式样本,由经办人随便填写即完成的,有的甚至是搬抄其他公司的;有的小型公司股东忽视章程的制作,存在制作章程的人代替其他股东签名等问题,导致发生纠纷时章程的真实性不易确定;有的小型公司章程规定的股东出资方式、出资数额和持股比例等与设立公司协议内容不一致,而设立公司协议所载明的内容与实际情况相符;有的小型有限责任公司股东人数很少,只有两三个人,从不召开股东会,公司经营中的权限是在设立公司协议中事先明确约定的,且在公司成立后也是按此执行的;有的小型公司在日常的经营管理中处理具体事项时,采取口头协商的方式,从不召开股东会,没有书面文字记载股东决议的记录,等等。

第二,公司章程或者股东会决议没有涉及设立公司协议约定的内容,或者没有变更设立公司协议涉及的内容。 设立公司协议约定的内容在章程、股东会决议中没有涉及,或者章程及股东会决议没有改变设立公司协议约定的内容,可以认定设立公司协议的约定仍是当事人处理特殊事项的共同意思表决决定。尤其是设立公司协议约定的内容系基于设立公司产生的权利、义务及责任安排等,公司成立后不再涉及,没有对此重新形成新的意思表示决定的,原来的约定仍然是当事人之间的合同,对当事人仍然有效。

第三,公司成立后股权结构未发生变更。 公司股权结构的变化可能有两种情况:一种是公司增加或者减少股东,股东人数发生了变化;另一种是股东人数未发生变化,但股东之间的持股比例发生了变化,股东之间进行了股权转让或者赠与等。如果公司股权结构发生变化时,即使存在上述两种情形,也应当考虑该变化对执行原设立公司协议安排的内容是否造成当事人之间的利益失衡,执行设立公司协议是否引起不公平等。

第四,设立公司协议内容不违反法律、法规的规定,不损害他人合法权益。 设立公司协议应具备《合同法》规定的合同成立及有效的基本要素。

(二)中外合资经营企业

由于历史原因,我国先有《中外合资经营企业法》(1979年颁布),后有《公司法》(1993年颁布)。在《公司法》出台以后,仍将《中外合资经营企业法》作为企业特别法对待,对《中外合资经营企业法》有特别规定的,适用特别法规定。《中外合资经营企业法》对合营者之间的合作合同或者投资协议安排了特殊地位,除在申请设立时其是必须提交的申请文件外,在公司运行中,合资合同或者投资协议仍是调整各方权利义务关系的依据。例如,《中外合资经营企业法》第2条、第11条、第14条规定的内容等,均将设立公司协议确定为公司存续期间调整合资各方权利义务关系的文件。